北京市第一中級(jí)人民法院
刑 事 判 決 書
（2019）京01刑終488號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)北京市昌平區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）梁洪玉，女，1993年5月20日出生，出生地黑龍江省延壽縣，公民身份號(hào)碼×××，漢族，初中文化，農(nóng)民，戶籍地黑龍江省哈爾濱市延壽縣。因賣淫于2011年5月14日被北京市公安局朝陽(yáng)分局決定行政拘留十日；因賣淫于2012年5月9日被北京市人民政府勞動(dòng)教養(yǎng)管理委員會(huì)決定勞動(dòng)教養(yǎng)一年。因涉嫌犯容留賣淫罪于2018年7月26日被羈押，同年8月30日被逮捕。現(xiàn)羈押于北京市昌平區(qū)看守所。
辯護(hù)人丁旭濤，北京市康達(dá)律師事務(wù)所律師。
北京市昌平區(qū)人民法院審理北京市昌平區(qū)人民檢察院指控原審被告人梁洪玉犯組織賣淫罪一案，于2019年7月25日作出(2019)京0114刑初437號(hào)刑事判決。原審被告人梁洪玉不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，通過(guò)閱卷，訊問(wèn)上訴人梁洪玉，聽取辯護(hù)人的辯護(hù)意見，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
北京市昌平區(qū)人民法院判決認(rèn)定：
一、被告人梁洪玉于2018年3月3日承租昌平區(qū)回龍觀鎮(zhèn)新龍城小區(qū)25號(hào)樓1單元1404房間，后先后通過(guò)微信聯(lián)系唐某某、遠(yuǎn)某（16歲）、葛某、廖某、盧某、王某1在此房間內(nèi)從事賣淫活動(dòng)，并為其安排嫖客，與以上人員約定嫖資五五分成。2018年6月20日，葛某在該處向侯某賣淫；2018年7月1日，遠(yuǎn)某在該處向王某賣淫；2018年7月16日0時(shí)許，盧某在此處向祁某賣淫，王某1在此處向潘某賣淫。以上賣淫行為均完成，后被民警查獲。2018年6月20日16時(shí)許，廖某在此處向張某1賣淫，在準(zhǔn)備發(fā)生性行為時(shí)被民警抓獲。
二、被告人梁洪玉于2018年3月21日承租昌平區(qū)回龍觀鎮(zhèn)新龍城小區(qū)22號(hào)樓3單元602房間，后通過(guò)微信聯(lián)系巫某在此房間內(nèi)從事賣淫活動(dòng)，并為其安排嫖客，與其約定嫖資五五分成。2018年4月15日16時(shí)許，巫某在該房間內(nèi)向張某2賣淫，在尚未完成時(shí)被民警抓獲。
被告人梁洪玉于2018年7月26日被民警抓獲。
北京市昌平區(qū)人民法院認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有被告人梁洪玉在偵查階段的供述、證人陳某的證言及辨認(rèn)筆錄、證人王某2的證言、證人甄某的證言、證人遠(yuǎn)某的證言及辨認(rèn)筆錄、證人王某的證言及辨認(rèn)筆錄、證人葛某的證言及辨認(rèn)筆錄、證人侯某的證言及辨認(rèn)筆錄、證人廖某的證言及辨認(rèn)筆錄、證人張某1的證言及辨認(rèn)筆錄、證人盧某的證言及辨認(rèn)筆錄、證人祁某的證言及辨認(rèn)筆錄、證人王某1的證言及辨認(rèn)筆錄、證人潘某的證言及辨認(rèn)筆錄、證人張某3的證言、證人巫某的證言及辨認(rèn)筆錄、證人張某2的證言及辨認(rèn)筆錄、長(zhǎng)辛店派出所出具的到案經(jīng)過(guò)、行政處罰決定書、勞動(dòng)教養(yǎng)決定書、接受證據(jù)清單、房屋租賃合同、周某身份證復(fù)印件、微信聊天記錄、房主登記信息、微信、QQ聊天記錄、支付寶轉(zhuǎn)賬記錄及指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)照片、檢查筆錄、扣押筆錄、扣押決定書、扣押清單、協(xié)助查詢財(cái)產(chǎn)通知書、交易明細(xì)清單、調(diào)取證據(jù)通知書、調(diào)取證據(jù)清單、光盤、住房記錄、北京通達(dá)法正司法鑒定中心司法鑒定意見書、戶籍證明材料等。北京刑事律師
根據(jù)以上事實(shí)及證據(jù)，北京市昌平區(qū)人民法院認(rèn)為，被告人梁洪玉組織他人賣淫，其行為已構(gòu)成組織賣淫罪，依法應(yīng)予懲處。被告人梁洪玉曾因賣淫受過(guò)行政處罰，其不思悔改，繼續(xù)從事賣淫相關(guān)的犯罪行為，從中牟利，主觀惡性較深，酌予考慮從重處罰，故判決：一、被告人梁洪玉犯組織賣淫罪，判處有期徒刑六年，罰金人民幣二萬(wàn)元。二、在案扣押蘋果牌手機(jī)一部，依法予以沒(méi)收。
上訴人梁洪玉提出的上訴理由為：其不具有組織賣淫的主觀故意，亦沒(méi)有實(shí)施組織賣淫的客觀行為，原判認(rèn)定事實(shí)不清，其只在1404房間容留了兩名賣淫女賣淫，賣淫女轉(zhuǎn)給其的錢是房費(fèi)，不是嫖資提成。公安機(jī)關(guān)在行政執(zhí)法中收集的證人證言不能作為刑事證據(jù)使用。
梁洪玉的辯護(hù)人提出辯護(hù)意見為：行政執(zhí)法部門制作的證人證言、當(dāng)事人陳述等主觀性較強(qiáng)的行政證據(jù)不能直接作為刑事證據(jù)使用；梁洪玉沒(méi)有采用招募、雇傭等方式糾集賣淫女，也未對(duì)賣淫女管理和控制，其行為不夠成組織賣淫罪。
本院經(jīng)二審審理查明：
上訴人梁洪玉于2018年3月間分別承租昌平區(qū)回龍觀鎮(zhèn)新龍城小區(qū)25號(hào)樓1單元1404房間及22號(hào)樓3單元602房間。
在新龍城小區(qū)25號(hào)樓1單元1404房間內(nèi)，上訴人梁洪玉介紹、容留以下賣淫嫖娼事實(shí)：2018年6月20日，賣淫女廖某向嫖娼人員張某1賣淫，賣淫女葛某向嫖娼人員侯某賣淫；2018年7月1日賣淫女遠(yuǎn)某向嫖娼人員王某賣淫；2018年7月16日，賣淫女盧某向嫖娼人員祁某賣淫，賣淫女王某1向嫖娼人員潘某賣淫。以上賣淫嫖娼行為均被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)查獲，上述賣淫嫖娼人員均被給予行政處罰。
在新龍城小區(qū)22號(hào)樓3單元602房間內(nèi)，2018年4月15日，上訴人梁洪玉容留賣淫女巫某向張某2賣淫。以上賣淫嫖娼行為被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)查獲，巫某及張某2被給予行政處罰。
上訴人梁洪玉于2018年7月26日被民警抓獲。
經(jīng)二審審理查明的證據(jù)與一審相同，本院經(jīng)審核予以確認(rèn)。
對(duì)于上訴人梁洪玉所提其只在1404房間容留兩名賣淫女賣淫，賣淫女轉(zhuǎn)給其的錢是房費(fèi)，不是嫖資提成的上訴理由，經(jīng)查，1404房間是梁洪玉承租，根據(jù)梁洪玉本人在偵查階段的供述，結(jié)合涉案賣淫嫖娼事實(shí)被公安機(jī)關(guān)查獲后，警方依法提取的微信、QQ聊天記錄以及轉(zhuǎn)賬情況等，能夠證明梁洪玉對(duì)于發(fā)生在1404房間的五起賣淫嫖娼事實(shí)均進(jìn)行了居間介紹，并按約定收取嫖資提成，且賣淫女及嫖娼人員的證言亦可以印證上述事實(shí)；602房間是梁洪玉承租，結(jié)合其在偵查階段供述及相關(guān)證人證言亦可證明對(duì)于發(fā)生在該處的賣淫嫖娼事實(shí)，梁洪玉是明知的。綜上，對(duì)于上述上訴理由，本院不予采納。
對(duì)于上訴人梁洪玉及其辯護(hù)人所提行政執(zhí)法部門制作的證人證言不能直接作為刑事證據(jù)使用的相關(guān)上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，上述證人證言均系公安機(jī)關(guān)在執(zhí)法過(guò)程中依法調(diào)取，內(nèi)容真實(shí)并有其他證據(jù)相印證，可以作為定案依據(jù)，故對(duì)上述上訴理由及辯護(hù)意見，本院不予采納。
對(duì)于上訴人梁洪玉及其辯護(hù)人所提梁洪玉的行為不構(gòu)成組織賣淫罪的相關(guān)上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，根據(jù)經(jīng)審理查明的證據(jù)能夠證明梁洪玉租賃房屋容留他人實(shí)施賣淫嫖娼行為，且對(duì)于發(fā)生在昌平區(qū)回龍觀鎮(zhèn)新龍城小區(qū)25號(hào)樓1單元1404房間的賣淫嫖娼事實(shí)，梁洪玉在賣淫女和嫖娼人員之間進(jìn)行居間介紹并收取嫖資提成，但現(xiàn)有證據(jù)不足以證明梁洪玉采用招募、雇傭、糾集等手段，管理或者控制賣淫女進(jìn)行賣淫，故梁洪玉的行為屬于容留、介紹賣淫，不符合組織賣淫罪的犯罪構(gòu)成，對(duì)于上述上訴理由及辯護(hù)意見，本院予以采納。
本院認(rèn)為，上訴人梁洪玉容留、介紹他人賣淫，其行為已構(gòu)成容留、介紹賣淫罪，依法應(yīng)予懲處。原審判決經(jīng)審理查明的證據(jù)確實(shí)、充分，審判程序合法，但認(rèn)定事實(shí)及適用法律有誤，本院依法予以糾正。鑒于梁洪玉曾因賣淫受過(guò)行政處罰，其不思悔改，繼續(xù)從事賣淫相關(guān)的犯罪行為并從中牟利，故在量刑時(shí)應(yīng)對(duì)其酌予從重處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)刑法》第三百五十九條第一款、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第四十七條、第六十一條之規(guī)定，判決如下：
一、維持北京市昌平區(qū)人民法院（2019）京0114刑初437號(hào)刑事判決的第二項(xiàng)，即在案扣押蘋果牌手機(jī)一部，依法予以沒(méi)收。
二、撤銷北京市昌平區(qū)人民法院（2019）京0114刑初437號(hào)刑事判決的第一項(xiàng)，即被告人梁洪玉犯組織賣淫罪，判處有期徒刑六年，罰金人民幣二萬(wàn)元。
三、上訴人（原審被告人）梁洪玉犯容留、介紹賣淫罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押一日折抵刑期一日，即自2018年7月26日起至2022年7月25日止；罰金自本判決生效之次日起十日內(nèi)繳納。）
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) 張 鵬
審 判 員 李 潔
審 判 員 楊 亮
二〇一九年九月二十九日
法官助理 申政偉
法官助理 劉 陽(yáng)
書 記 員 潘萌萌
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